公司法上董事競業的說明範圍為何？董事應如何說明始為適法？

公司法第209條第1項規定：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容並取得其許可」。目的為避免董事另行經營與公司同類之業務，使其利益與公司之利益產生衝突，導致董事未能忠實履行自己的職責，進而損及公司的利益。因此，公司法設有「董事之競業禁止義務」，此屬於董事忠實義務之一環。

董事競業的說明範圍為何？董事應如何說明始為適法？此經濟部曾於71年08月27日商31182號、86年08月20日商8621697號函釋中載明：「董事應於『事前』、『個別』向股東會說明行為之重要內容，並取得許可，並不包括由股東會『事後』『概括性』解除所有董事責任之情形。惟本案股東會之決議解除董事競業禁止之限制，似應探求股東會之真意，是否係在免除董事已為之競業行為之歸入權行使問題。三、以上係就公司法之適用所為之一般性說明，至公開發行股票之公司，證券管理機關是否另有規定，自得由其酌處。」可資參照；再者，公司在進行股東許可決議前，至少應提供全體股東有關董事競業行為之重要內容，以便股東在表決前有相當之判斷資料。倘股東會議案僅為概括性地解除董事競業禁止之義務，對於董事競業行為之內容卻毫無所悉，則全體股東無法評估判斷是否解除董事競業禁止之義務及其風險，與公司法第209條第1項之立法目的顯然有違，違反該規定者，依公司法第191條「股東會決議之內容，違反法令或章程者無效。」之規定，係屬於違反強制規定，應認為股東會決議無效。」台北地方法院96年度訴字第4947號民事判決可資參照。

針對前述義務所稱「競業」之範圍，經濟部認為若董事兼任經營同類業務之他公司董事或經理人，倘該二公司為100%母子關係時，在法律上雖為二獨立法人格公司，但在經濟意義上實為一體，二者之間並無利益衝突可言，因此於此情形下之董事兼充，並不構成公司法第209條競業行為（經濟部民國（下同）101年10月11日經商字第10102435880號函）。

相較於經濟部對於「非競業」認定採取較保守的態度，認為「關係企業間董事兼充，必須該關係企業是『100%持股關係之母子公司』方不構成競業」，法院近年來對於「非競業」之標準則逐步放寬，認為關係企業彼此間非立於競爭之地位(臺灣高等法院107年度上字第198號民事判決)，甚至認為關係企業間董事兼充非但無害於公司利益，反而可以擴大集團經營綜效，並減少額外代理成本(臺灣新北地方法院109年度訴字第2580號民事判決)。最高法院更於110年3月作成判決，明確指出「公司間如為百分之百之母子公司，或為同一法人百分之百直接或間接持股之公司，或為關係企業（公司法第369條之1參照），雖各公司獨立存在而法人格個別，因在經濟意義上實為一體，或無利益衝突可言，則不構成競業行為」。由此可見：目前法院主流見解認為關係企業彼此間董事兼充不屬公司法第209條第1項所指「競業」之範疇。

雖然法院目前對於「非競業」之認定有逐步放寬的趨勢，但經濟部對此仍持較保守的態度。本此，建議董事於規劃兼任「非100%持股之關係企業」之董事或經理人時，仍宜依下開公司法之規定取得股東會同意，以避免發生爭議。

按上開經濟部101年10月11日經商字第10102435880號函（認定：除非所涉關係企業為100%持股關係之母子公司，董事兼任關係企業之董事或經理人須取得股東會許可）仍為目前經濟部所採取之立場。

董事忠實義務 (Fiduciary duty)之行為規範：

董事與公司間係屬委任關係，本於委任關係董事對於公司自應負有忠實義務，我國公司法針對公司董事之忠實義務，規範於公司法第23條第1項：「公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務，如有違反致公司受有損害者，負損害賠償責任。」又，公司法第23條第1項係於90年修正增訂，立法理由載明：「參考英美法之規定，增訂公司負責人之忠實義務及注意義務，明確規定公司負責人對於公司應踐行忠實義務和注意義務，以及違反義務時之損害賠償責任，以補充現行法之缺漏，具體規範公司負責人忠實義務及注意義務之要件和效果。」又，所謂公司負責人(包含董事)之「忠實義務」，即公司負責人因受公司股東信賴而委以特殊優越之地位，故於執行業務時，自應本於善意之目的，著重公司之利益，依公司規定之程序做出適當之經營判斷，避免自身利益與公司利益相衝突。忠實義務大致可歸納為二種類型：

(一)為禁止利益衝突之規範理念；

(二)為禁止奪取公司利益之理念。

準此，設若董事有違反上開忠實義務(禁止利益衝突原則或禁止奪取公司利益之原則)為法定義務且並無法藉由股東會同意而免除，則縱令公司股東會免除其董事競業禁止義務，仍無免除其公司法第23條第1項之忠實義務，應無疑義。

小結：綜上說明，我國上市上櫃公司治理實務守則第15條第2 項規定：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容，並取得其許可。」此亦為公司法第209條所規定。又，「董事會成員(即董事)應忠實執行業務及盡善良管理人之注意義務，並以高度自律及審慎之態度行使職權，對於公司業務之執行，除依法律或公司章程規定應由股東會決議之事項外，應確實依董事會決議為之。」上市上櫃公司治理實務守則第37條第1 項亦有明文。